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      殯葬法立法的概念及其機制是什么?
      編輯 : 骨灰存放架價格 時間: 2019-04-04 11:37 瀏覽量: 65

      立法的概念及其機制

        1.立法的概念

        立法是由特定的主體,依據一定職權和程序,運用一定技術,制定、認 可和變動法這種特定規范的活動。

        立法一詞早見于中外古代典籍?!渡叹?/span>?修權》有“立法明分”的言論。 《史記?律書》有“王者制事立法”的說法?!稘h書?刑法志》有“立法設 刑”的記錄。在《商君?更法》《漢書?藝文志》和荀悅的《漢紀》、劉勰的 《新論》、庾信的《羽調曲》中,有諸如“各當時而立法”“觀象立法”“立 法施教”“立法所以靜亂”的文句。在古西方,立法一詞的使用更遠遠多于古 代中國。在外國,早就有了諸如公元前24世紀西亞的《薩麥法典》,公元前 22世紀烏爾第三王朝的《烏爾納姆法典》,公元前20世紀亞述王朝的《亞述 法典》,公元前18世紀巴比倫王朝的《漢穆拉比法典》;在中國,自秦漢以至 明清,歷代封建王朝都有自己的體系龐大的成文法典。中外歷史上這些法典, 不是基于上帝、自然或理性的賜予才降臨人類社會,而是人類的創造物。這 種創造就是立法,這種創造的過程就是立法的過程。

        在立法產生的初始階段,立法主要采用認可的形式,習慣法便是以認可 某些習慣使其具有法的效力和作用的形式而表現出來的立法結果。在立法產 生的完成階段,即在完全意義上的立法最終形成階段,立法亦有采用認可形 式的,但主要是采用制定形式,成文法便是以制定形式表現出來的立法結果。 可見,認可某些習慣使其具有法的效力和作用而由習慣變為法——習慣法, 在立法產生的歷史過程中位居初級階段。制定成文法而使法以規范化形式表 現出來,在立法產生的歷史過程中位居高級階段。

        2.立法的發展

        立法產生后便向前發展著,發展過程中呈現出一系列帶有普遍性、規律 性的現象。

        立法經歷了由專制向民主轉變、由野蠻向文明轉變的發展歷程。古代多 數國家的立法是專制立法。近代以來各國和地區立法逐漸走向民主和文明, 人民參與立法的程度,精英人物和立法家在立法中發揮作用的程度,比以往 有很大的進步;肉刑之類的立法不復存在,人道主義在立法中日漸得到體現, 一般都不存在野蠻、殘酷的立法內容。

        立法目的和作用經歷了由治民、治國逐漸向為民、為國轉變的發展歷程, 經歷了由維護特權向規定權利平等轉變的發展歷程,經歷了由追求理性、正 義向既追求理性、正義又追求利益、秩序轉變的發展歷程。古代多數國家的 立法以治民、治國為其目的和作用所在,中國先秦法家提出的以法治國的主 張,中國封建立法用以維護“家天下”的目的,都反映了這一點。近代以來 的立法在注重“治”的同時,向“治”和“?!辈⒅夭⒅饾u以“?!睘橹攸c 轉變,這個“?!本褪蔷S護范圍日益廣泛的公民權利。古代多數國家的立法 特別注重維護特權等級、特權階層的種種特權。近代以來,各國和地區立法 一般多注意規定人們的平等權,平等原則逐漸成為近代立法的一大原則。在 這些轉變過程中,也發生著價值取向的變化:在立法中注意把追求理性、正 義與追求利益、秩序結合起來。

        立法制度經歷了或正經歷著日漸走向正規、完備、法制化的發展歷程, 立法過程經歷了或正經歷著逐漸走向較為周密、完整的發展歷程。古代立法 制度鮮有正規、完備和法制化的,立法過程中君主的決策作用尤為突出。近 代以來,立法制度逐漸走上健全的軌道,立法主體的設置,立法權的確立和 行使,立法運作的展開,立法中各種關系的處理,逐漸由無序走向有序,由 隨意和不完整走向確定和完整,由非法制化走向法制化。當今世界,大多數 國家都在憲法、憲法性法律中(有的國家還制定專門的立法法),對立法作出 種種規定。

        立法技術經歷了日漸科學的發展歷程,立法調整經歷了由簡單向復雜演 變的發展歷程,經歷了由盲目走向自覺、由被動走向主動、由體系零亂走向 體系完整的發展歷程。古代立法雖然也產生了羅馬法和中國唐律這樣一些立 法技術高明的法律,但從總體看,近代以來的立法技術比之古代立法技術要 進步得多?,F今的法律、法規比之古代的法律、法規,其結構普遍更合理, 語言文字普遍更明確、準確、精當,其規范化、系統化、協調化的程度普遍 更高。古代立法形式少而簡單,近代以來的立法形式多而復雜。古代立法產 生的法的體系,部門少而比較簡單,近代立法產生的法的體系,部門多而日 漸復雜。

        立法在平衡與不平衡相交替的過程中向前發展著。自有立法產生以來, 無論就世界范圍或就一國范圍來說,每隔一定時期,一般都會出現一個立法 高潮。高潮來臨之際,世界各國立法或一國各方面的立法,一則總會受潮流 所影響、所涌動;再則受潮流所影響、所涌動的程度往往又有鮮明的區別。

        3.立法的機制

        (1)立法制度。立法制度是立法活動、立法過程所須遵循的各種實體性 準則的總稱,是國家法制的重要組成部分。立法制度是國家法制整體中前提 性、基礎性的組成部分。沒有好的立法制度,便難有好的法律、法規、規章 和其他規范性文件,因而再好的執法、司法制度也不能發揮應有的作用,實 現法治或建設現代法治國家便沒有起碼的條件。

        立法制度的狀況是國家法制狀況的更直接、更明顯的標志。從結構的角 度看,有沒有健全的立法制度,直接反映出一國和地區法制健全與否。從民 主的角度看,立法權是否屬于人民,立法機關是否由民意產生,立法程序或 立法過程是否民主、是否有透明度,都直接和明顯地反映出一國和地區法制 的民主化程度。從特色的角度看,立法機關所立之法在國家法的淵源體系中 居于何種地位,其他國家機關對法的淵源的作用程度,是當今民法法系與普 通法法系各具特色的一個重要分野。

        立法制度有成文和不成文兩種形式。成文立法制度是以法的形式確定的 立法活動、立法過程所須遵循的各種準則。不成文立法制度是立法活動、立 法過程實際上所須遵循但并沒有以法的形式確定的各種準則。一國立法制度 成文化的程度與該國整個法制和法治的發達程度一般成正比?,F代立法制度 主要是成文制度,許多國家不僅在憲法和憲法性法律中對立法制度作出規定, 還有關于立法制度的專門立法?,F時中國立法制度處于走向完善的發展過程 中,憲法對立法制度作出了原則規定,立法法對中國現行立法制度的有關方 面作出了較為具體的規定。

        現代立法制度主要由立法體制、立法主體、立法權、法運作、立法監督 等相關制度構成,其中立法體制,尤其是立法權限劃分體制,是更具大局性 的制度。

        (2)立法體制。立法體制是關于立法權、立法權運行和立法權載體諸方 面的體系和制度所構成的有機整體。其核心是有關立法權限的體系和制度。 立法體制是靜態和動態的統一,立法權限的劃分是立法體制中的靜態內容; 立法權的行使是立法體制中的動態內容;作為立法權載體的立法主體的建置 和活動,則是立法體制中兼有靜態和動態兩種狀態的內容。

        立法體制由三要素構成。一是立法權限的體系和制度,包括立法權的歸 屬、立法權的性質、立法權的種類和構成、立法權的范圍、立法權的限制、 各種立法權之間的關系、立法權在國家權力體系中的地位和作用、立法權與 其他國家權力的關系等方面的體系和制度。二是立法權的運行體系和制度, 包括立法權的運行原則、運行過程、運行方式等方面的體系和制度。三是立 法權的載體體系和制度,包括行使立法權的立法主體或機構的建置、組織原 則、活動形式、活動程序等方面的體系和制度。

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        立法權的運行體系和制度的含義與通常所說的立法程序不同。

      后者指行使立法權的國家機關在立法活動中所須遵循的有關提案、審議、表決、通過 法案和公布規范性法律文件的法定步驟和方法。前者除包括這些內容外,還 包括行使立法權的國家機關在提案前和公布后的所有立法活動中所須遵循的 法定的和非法定的步驟和方法,以及所須遵循的原則。例如,在進行立法預 測、立法規劃、立法決策、立法解釋、立法信息反饋、法的匯編和編纂過程 中所有與立法權的運行有關的步驟、方法和原則。除包括行使立法權的國家 機關所須遵循的步驟、方法和原則外,還包括不行使立法權但卻擔負立法工 作或參與立法工作的機構在立法活動中應當遵循的步驟、方法和原則。

        立法權的載體體系和制度的含義與通常所說的立法機關的體系和制度不 同。后者指專門制定和變動規范性法律文件的立法機關,或雖非專門立法機 關但卻行使立法權的國家機關的體系和制度。前者除包括這些內容外,還包 括上述國家機關中受命完成立法任務的工作機構和其他不行使立法權但參與 立法活動的工作機構的體系和制度。

        這三方面的體系和制度構成的有機整體,即為立法體制。在這個體制中, 立法權限是基礎和核心,立法權的運行和立法權的載體是基于立法權限而產 生和存在的,并成為立法體制的組成部分。

        立法體制是多樣化的。以立法權的歸屬和立法機關的設置來說:當立法 權掌握在以民主、法治原則為基礎的政權機關之手時,這種立法體制是民主 立法體制;當立法權掌握在君主一人之手或法西斯獨裁者一人之手時,這種 立法體制是專制或獨裁立法體制;當立法權由一個政權機關甚至一個人掌握 時,這種立法體制是單一的立法體制;當立法權由兩個或兩個以上的政權機 關共同掌握時,這種立法體制是復合的立法體制;當立法權雖然屬于一個機 關,但另外的機關對立法權也有相當制約作用時,這種立法體制則是制衡的 立法體制。而所有這些立法體制,如果按立法權和立法機關是屬于中央專有 還是分別屬于中央和地方來劃分,又可以分為一級立法體制和兩級立法體制。 在立法權專屬中央、不存在中央立法與地方立法的區分情況下,可以稱其為 一級立法體制;如果中央和地方都可以立法,這種立法體制可以稱其為兩級 立法體制。

        一國采用何種立法體制,主要原因不在于人們的主觀愛好,而取決于客 觀因素。立法體制如同整個立法一樣,是歷史的范疇、國情的概念。當今世 界已不存在君主專制制度,由君主一人掌握立法權的立法體制早已消失,代 之而起的是以一系列民主、法治原則為基礎的民主立法體制。但由于國情不 同,今日各國立法體制仍有許多差別,有些國家的立法體制之間還大相徑庭。 各國的立法權一般都是掌握在議會,各國的議會制度也不相同。三權分立的 國家,議會單獨掌握立法權。議會除了具有立法權外,通常都具有運用稅款 的權力。兩院制的議會制度國家,一般下院掌握最根本的賦稅權,能以否決 政府財政預算的方式控制稅款的運用。中華人民共和國的全國人民代表大會 不僅是立法機構,而且是最高權力機構,掌握任命行政長官(總理和司法長 官)的權力,但不單獨掌握全部立法權,行政機構(政府)也有部分立法權, 在一定范圍內可以單獨頒布具有法律效力的規章。中國現行立法體制是中央 統一領導和一定程度分權的,多級并存、多類結合的立法權限劃分體制。中 國立法包括全國人大及其常委會立法、國務院及其部門立法、一般地方立法、 民族自治地方立法、經濟特區和特別行政區立法。


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