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      殯葬法的性質是什么?
      編輯 : 骨灰存放架價格 時間: 2019-04-02 17:04 瀏覽量: 51

      殯葬法的性質

        1.公法私法的劃分

        傳統大陸法系將法律劃分為公法和私法。關于公、私法劃分的理論研究 肇始于古羅馬時期。自烏爾比安開始,經歷了古羅馬的繁榮、中世紀的黑暗 和資本主義自由時期的鼎盛。這種法律的劃分,在成文法系國家一直被作為 對法律規則的一種基礎性的分類。目前,關于公、私法劃分的標準最具代表 性的學說主要有五種:羅馬法學者烏爾比安所倡導的以法的目的作為劃分標 準的“利益說”,德國學者耶利內克提出的以法律關系主體是否代表國家或某 種公共權力作為劃分標準的“主體說或權力說”,德國學者拉邦德所主張的以 法律關系的性質的差異作為劃分標準的“意思說”,瑞士法學家伯克哈特的以 是否具有強制力作為劃分標準的“強行法說”,英國法學家哈特的將法律區分 為內部規則與外部規則并以此作為劃分標準的“規則說”?。

        公法和私法的劃分只是對法律本身進行的歸類,其主要目的是在法律制 定過程中尋找到正確的定位和目標。當一部法律的制定和實施旨在限制國家 權力,充分尊重民眾社會私法權利的自治,強化個人責任的話,那么這部法 律就應當定位為私法。相反,當一部法律的制定和實施主要目的是實現國家 對社會生活的干預和調控,強化國家責任的話,那么這部法律就應當定位為 公法?,F代憲政體制下,更加強調對國家公權力的限制,以及對社會私權利

       ?、兕檺燮剑骸墩摴ㄅc私法的劃分及其在我國法治建設中的定位》,載《江蘇社會科學》 2005年第4期。

        的尊重。在這樣的憲政背景下,一部公法雖然強調國家對社會生活的干預和 管理,但這種管理和干預應當是有限的,也應當是規范的。因此在現代法律 體制下,公法的內容很多體現為規范政府行為,通過合法的政府行為實現對 社會整體的調控和管理。這種對政府行為進行規范的法律表現形式并沒有改 變該法律的公法性質,只不過是通過規范的政府行為,而不是肆意的政府行 為來管理社會。

        法律的公私法劃分是從宏觀上對一部法律的把握,而對法律關系的劃分 則是微觀把握。法律關系是法律規范的內容,在一部公法性質的法律中,并 不排除私法性質的法律關系、法律規范的存在。例如訴訟法是傳統意義上的 公法,但在民事訴訟中允許當事人和解,這種法律規范或者法律原則并沒有 改變民事訴訟法公法的性質,因為這部訴訟法的宗旨是為了通過國家公權力 的介人解決社會糾紛,避免私力救濟可能帶來的社會動蕩。

        殯葬活動是人們對去世親友進行遺體處理和悼念的行為。從形式上來看, 這種行為只不過是個人行為。但殯葬活動一直以來得到了社會公眾的普遍關 注。因為人都有生老病死,殯葬活動與其說是為死者而辦的,還不如說是對 生者的意義更大,體現了人們對自身死亡后得到親友或公眾尊重的預期。另 外,在現今整個世界資源日益緊張的環境下,殯葬活動過度的開展很可能出 現死人同活人爭土地、爭資源的現象。殯葬活動具有明顯的社會效應。每一 個人開展殯葬活動(主要包括殯、葬、祭),都不再是單純的個人行為,而是 同整個社會產生直接的聯系。殯葬活動的這種公共性決定了該活動不能完全 遵從私人的意愿,而是存在政府參與的空間。國家參與殯葬活動的目的就在 于規范私人的殯葬行為,限制公民私自開展不正當的殯葬活動。

        殯葬法定位為公法,并不意味著殯葬法律(骨灰存放架使用規范)(骨灰存放架使用規范)規范中沒有私法的因素。在我 國市場經濟不斷發展的形勢下,殯葬服務行業逐步走向市場化已經成為不爭 的事實。在殯葬服務行業市場化的過程中,就不可避免地存在私的關系,最 典型的就是殯葬經營者同殯葬消費者之間的合同法律關系。經營者和消費者 是平等的法律關系主體。但這種私的關系僅僅是在殯葬法宏觀體系下的微觀 領域,這種微觀的私的規范并不能否定宏觀的公法性質。

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        2.法律部門的劃分

        法律部門的劃分屬于法學及思想意識即上層建筑范疇。社會關系經由立 法者、司法者通過法學家的主觀意志對社會關系及其法律調整的折射,從而 塑造出一國和地區的法律體系和法律部門劃分?。法律部門是對一個國家全部

       ?、偈冯H春:《經濟法?法律部門劃分的主客觀統一》,載《中外法學》1998年3期。 法律進行的歸納分類,不同的法律部門共同構成一國和地區的法律體系。按 照調整對象的不同可以將法律劃分為不同的法律部門。法律的調整對象從總 體上說是社會關系。社會關系紛繁復雜,能夠成為法律調整對象的社會關系 僅僅是全部社會關系的一部分。法律的體系及其部門劃分,正是法學家對法 分門別類進行研究,以利于立法、司法和學術研究的結果。這也是立法者和 司法者的間接需要,借此更為準確地理解現實需要及自身主觀需要,得以便 捷、有效地立法和適用法律。

        依據法學學者的通說,我國的法律可以具體劃分為憲法、民法、刑法、 行政法、訴訟法、經濟法等多個法律部門。這些法律部門的分離,基本得到 法學界的普遍認同。當然,在我國現在的法律體系中,存在很多法律部門交 叉重疊的現象,甚至有些法是否具有獨立的法律部門地位存在爭議。是否能 夠作為獨立的法律部門存在,主要應當看這類法的調整對象是否具有特殊性, 是否其他的法律部門的調整對象無法將之涵蓋。

        法律部門劃分的依據是調整對象,是社會關系。因此我們在分析殯葬法 的性質時,應當把著眼點放在殯葬法的調整對象上,考察的重點是殯葬社會 關系能否成為獨立于其他法律部門調整的關系,這是決定殯葬法能否成為獨 立法律部門的關鍵。法律是調整人與人之間社會關系的社會規范。人類的文 明可以大致分為生存文明和死亡文明,其中生存文明占到全部人類文明的絕 大部分內容。由于人們普遍具有“好生惡死”的心理,人類將絕大多數的精 神和物質資源投入到如何提高生存質量當中去,死亡文明在某種程度上被忽 視了。從一國和地區的法律體系來看,絕大多數的法律規范是圍繞人類的生 存和發展來進行規制的,只有殯葬法是圍繞死亡或死亡文明來進行規制的。 殯葬社會關系是在人死亡后,圍繞如何處理遺體、如何表達哀思、如何節約 資源等問題產生的。因此,殯葬社會關系同其他社會關系又存在本質上的差 別,調整殯葬社會關系的殯葬法也同其他的法律部門存在本質的差別,具有 獨立的法律部門地位。


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